Внеплановые налоговые проверки: новеллы и коллизии

нужно быть злостным нарушителем налогового законодательства, чтобы оказаться под "пристальным взором" фискальных органов. На сегодняшний день вероятность стать объектом "чрезмерного внимания" налоговиков увеличилась для всех предпринимателей, независимо от специфики их бизнеса и организационно-правовой формы. Причины возросшей активности и, соответственно, участившихся внеплановых проверок органов налоговой милиции не требуют особых пояснений, а вот алгоритм действий в таких непредвиденных обстоятельствах, и особенно в случаях откровенного произвола налоговиков, известен не каждому.

На сегодняшний день особо актуальной и требующей непосредственного участия адвоката категорией налоговых проверок являются внеплановые выездные проверки. Именно при их проведении чаще всего возникают разного рода сложные ситуации для бизнеса.

Согласно ст. 10 Закона Украины "О государственной налоговой службе Украины" (далее — Закон) во время такого рода проверок сотрудники имеют право проверять своевременность, достоверность, полноту начисления и уплаты налогов и сборов (обязательных платежей), а также соблюдения валютного законодательства.

Проверкам подлежат юридические лица, их филиалы, отделения, другие обособленные подразделения, не имеющие статуса юридического лица, а также физические лица, имеющие статус СПД или не имеющие такого статуса, на которые согласно законам Украины возложена обязанность удерживать и/или платить налоги и сборы (обязательные платежи), кроме Национального банка Украины и его учреждений. Внеплановой выездной проверкой считается проверка, которая не предусмотрена в планах работы органа государственной налоговой службы. Эта проверка может проводиться только при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных в Законе:

1) по результатам проверок других налогоплательщиков выявлены факты, свидетельствующие о нарушении налогоплательщиком законов Украины о налогообложении или валютного законодательства (если только налогоплательщик не предоставит объяснения и их документальные подтверждения на обязательный письменный запрос органа ГНС в течение десяти рабочих дней со дня получения запроса);

2) в установленный срок не представлена налоговая декларация или расчеты;

3) выявлена недостоверность данных, содержащихся в налоговой декларации, если налогоплательщик не предоставит объяснения и их документальные подтверждения на запрос органа ГНС в течение десяти дней со дня получения запроса;

4) налогоплательщик подал жалобу о нарушении законодательства должностными лицами органа ГНС при проведении выездной проверки, в котором требует полной или частичной отмены результатов соответствующей проверки;

5) в случае возникновения необходимости в проверке сведений, полученных от лица, имевшего правовые отношения с налогоплательщиком, если налогоплательщик не предоставит объяснения и их документальные подтверждения на обязательный письменный запрос органа ГНС в течение десяти дней со дня получения запроса;

6) проводится реорганизация (ликвидация) предприятия;

7) относительно налогоплательщика (его должностного лица) налоговой милицией заведено оперативно-розыскное дело, в связи с чем есть необходимость в проведении внеплановой выездной проверки финансово-хозяйственной деятельности;

8) в случае если вышестоящий орган государственной налоговой службы в порядке контроля над достоверностью выводов нижестоящего органа государственной налоговой службы осуществил проверку документов обязательной отчетности налогоплательщика или выводов акта проверки, составленного нижестоящим контролирующим органом,и обнаружил их несоответствие требованиям законов, что привело к непоступлению в бюджеты сумм налогов и сборов. В этом случае проверка может инициироваться только тогда, когда в отношении должностных или служебных лиц нижестоящего органа ГНС, проводивших проверку указанного налогоплательщика, начато служебное расследование или возбуждено уголовное дело;

9) плательщиком подана декларация с отрицательным значением по налогу на добавленную стоимость, которое составляет более 100 тыс. гривен.

Продолжительность внеплановой выездной проверки меньше плановой: она не должна превышать 15 рабочих дней, а относительно субъектов малого предпринимательства — 10 дней. Увеличение продолжительности внеплановой проверки возможно еще на 10 дней.

Приступить к проведению проверки должностные лица ГНС имеют право только при условии предоставления налогоплательщику под расписку ряда документов. Это, во-первых, направление на проверку, в котором указываются дата его выдачи, название органа ГНС, цель, вид (плановая или внеплановая), основания, дата начала и продолжительность проверки, должности, звания и фамилии должностных лиц органа государственной налоговой службы, которые будут проводить проверку. Направление на проверку является действительным при условии наличия подписи руководителя органа государственной налоговой службы, скрепленной печатью органа ГНС. Во-вторых, должна быть предоставлено копия приказа руководителя налогового органа о проведении внеплановой выездной проверки, в котором указываются основания проведения внеплановой выездной проверки, дата ее начала и продолжительность.Непредоставление этих документов или их предоставление с нарушением указанных выше требований является основанием для того, чтобы не допустить должностных лиц органа ГНС к проведению проверки.

В законе прямо указано, что проведение проверок органами государственной налоговой службы не должно нарушать нормального режима работы налогоплательщиков.

В случае причинения вреда вследствие нарушения работниками органов ГНС прав налогоплательщиков, установленных законодательством, а также требований о проведении проверок, налогоплательщик может обратиться в суд с заявлением о возмещении материального и морального ущерба.

Предлог для "незапланированного визита": решение суда или руководителя налоговой?

Процедура проведения внеплановых проверок имеет определенную коллизию.

Дело в том, что в соответствии с одной нормой Закона внеплановая выездная проверка может осуществляться только на основании решения суда, в то время как другая норма этого же Закона дает возможность органам налоговой службы проводить внеплановые выездные проверки по решению руководителя налогового органа. Причем, и одна, и вторая норма на сегодняшний день действующие.

Следует отметить, что по данному вопросу Высший административный суд Украины (письмом от 24 октября 2008 года N1776/100/13-08) прояснил ситуацию с применением коллизионных норм в п.7 данного письма.

Так, проведение внеплановой выездной проверки по основаниям, указанным в ст.11-1 Закона, осуществляется по решению руководителя налогового органа, которое оформляется соответствующим приказом, а решение суда является исключительным основанием для проведения такой проверки, которую необходимо применять только при возникновении оснований, прямо не указанных в ст. 10 Закона.

Проверка "по наводке", или Какого сообщения достаточно для "нашествия вне очереди"

Новацией в налоговом законодательстве является расширение контрольных полномочий налоговых органов, которое, на наш взгляд, не может оставлять равнодушным никого из субъектов хозяйствования.

Закон Украины от 20 мая 2010 года №2275-VI "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины" с 16 июня 2010 года ввел "внеочередные налоговые проверки" при доносах о несоблюдении трудового законодательства по финансовым вопросам, выплатах зарплат в конвертах и других сообщениях налоговой милиции о неуплате налогов. Это означает, что Законом предусмотрено проведение налоговыми инспекциями внеплановой проверки при любом, даже необоснованном, сообщении о неуплате налогов.

Закон не предусматривает ни письменной формы сообщения, ни какого-либо обоснования. Кроме того, частью первой ст.11 Закон о государственной налоговой службе дополнен пунктом 11 следующего содержания: "При получении органом налоговой милиции информации об уклонении налогоплательщика или наемного лица от налогообложения при начислении (выплате, получении) заработной платы, других выплат и возмещений, подлежащих налогообложению, в том числе в виде дополнительных благ, сбора в Пенсионный фонд Украины и взносов в фонды общеобязательного государственного социального страхования, в том числе вследствие незаключения таким лицом трудовых договоров с наемным лицом согласно Кодексу законов о труде Украины, проведение лицом хозяйственной деятельности без государственной регистрации, а также пассивных доходов, руководитель соответствующего налогового органа вправе принять решение о проведении внеочередной налоговой проверки такого плательщика без его предварительного предупреждения. Решение налогового органа должно быть оформлено в письменном виде, скреплено подписью руководителя, печатью и вручено налогоплательщику перед началом проведения такой проверки ... "

Это означает, что внеплановая налоговая проверка без предупреждения возможна при незаключении трудового договора или при выплате зарплаты в конверте, а также в случае ведения предпринимательской деятельности без государственной регистрации. Такие новеллы нашли свое отражение также в дополнении ст.10 Закона пунктом 19, согласно которому: "Государственные налоговые инспекции ... выполняют следующие функции: ... при получении органом налоговой милиции информации в случаях, установленных законом, принимают решения о проведении внеочередной налоговой проверки налогоплательщика без его предварительного предупреждения, если органом налоговой милиции получена информация об уклонении такого плательщика от налогообложения".

Специальные подразделения по борьбе с налоговыми правонарушениями (налоговая милиция) согласно Закону выполняют оперативно-розыскную, уголовно-процессуальную и охранную функцию. Проверки налогоплательщиков органами налоговой милиции проводятся в порядке, установленном Законом Украины "Об оперативно-розыскной деятельности", Уголовно-процессуальным кодексом Украины, другими законами Украины.

Таким образом, законодатель, расширив полномочия налоговой милиции, завуалировал их нормой ст. 10 Закона, а именно понятием получения информации в случаях, установленных законом, об уклонении такого плательщика от налогообложения.Что же подразумевается под понятием информации, полученной налоговой милицией, и какой закон устанавливает случаи ее получения — этот вопрос остается без ответа. Точного определения данного понятия на сегодняшний день нет, как и соответствующих разъяснений компетентных органов.

Информация от "анонимов" — не в счет

Существует мнение, что в данном случае органы налоговой милиции руководствуются нормами ст.6 Закона Украины "Об оперативно-розыскной деятельности", которым предусмотрен ряд оснований для проведения оперативно-розыскной деятельности. Кроме того, упомянутой статьей установлено, что такие основания могут содержаться в заявлениях, сообщениях граждан, должностных лиц, общественных организаций, средств массовой информации, в письменных поручениях и постановлениях следователя, указаниях прокурора, постановлениях суда по уголовным делам, находящимся в его производстве, материалах органов дознания, других правоохранительных органов.

Напрашивается вывод, что после дополнения ст.10, п.19 Закона Украины "О государственной налоговой службе Украины" отныне "информировать" орган налоговой милиции может кто угодно и как угодно. То есть налоговая милиция без предупреждения приходит к добросовестному налогоплательщику с внеочередной проверкой на основании "информации", полученной от оскорбленной бывшей жены или мужа, "доброжелательных" конкурентов, уволенного работника т.д. Однако важно то, что сообщение должно быть не анонимным, поскольку Закон "Об обращениях граждан" не позволяет государственным органам рассматривать анонимные сообщения.

Законодатель, не определив четких границ полномочий налоговиков и способов их реализации, тем самым расширил их "поле борьбы" со злостными нарушителями налогового законодательства. А это, опять же, приводит к ущемлению свободы и нормального развития предпринимательской деятельности.

Тот самый случай, когда "инициативность" должна быть наказуема

Целесообразно отметить, что налоговики и до внесения изменений в налоговое законодательство Украины не гнушались безнаказанным превышением служебных полномочий, особенно в части осуществления налоговых проверок с нарушением норм действующего в Украине законодательства. А теперь им тем более, как говорится, "все козыри в руки".

Впрочем, на днях в украинском парламенте был зарегистрирован законопроект "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (относительно проверок)", инициированный народным депутатом Ксенией Ляпиной (№7063 от 30 августа 2010 г.).

Так, по мнению автора законопроекта, практика применения норм Закона Украины "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины" от 20 мая 2010 г. №2275 относительно контроля налоговиками над соблюдением законодательства о труде свидетельствует о несовершенстве и противоречивости упомянутого законодательного акта, создании конфликта интересов между работодателями и наемными работниками. Как отмечает народный депутат, нормы этого нормативно-правового акта противоречат также требованиям Закона Украины "Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности" в части порядка проведения плановых и внеплановых проверок.

Поэтому законопроектом предлагается, в частности, изъять из законодательных актов нормы относительно полномочий налоговых органов осуществлять контроль за соблюдением норм трудового законодательства на всех предприятиях, в организациях и учреждениях независимо от форм собственности и подчинения, как не относящиеся к компетенции Государственной налоговой службы и создающие в предпринимательской среде крайне напряженную ситуацию. Поддержат ли народные депутаты столь привлекательную для бизнеса законодательную инициативу — покажет время.

Ну а пока с произволом налоговых органов призвана бороться адвокатура. Представители, которой, изучив все подводные течения законодательства, находят рациональные пути выхода из проблемной ситуации, гарантируя клиенту безопасность и защищенность бизнеса от излишнего внимания налоговиков.

Светлана Трофимчук, адвокат, партнер АО "С.Т. Партнерс"